Retos de las empresas familiares: ¿Cómo hacer un cambio generacional en las empresas familiares?
Las empresas familiares son el tipo más antiguo de organización empresarial. En estas interactúan la familia y la empresa, constituyendo un sistema en donde las decisiones son controladas por miembros específicos de un grupo familiar (generalmente los padres o los abuelos), y en las que se requiere un relevo generacional que provea continuidad al negocio. A pesar de que las empresas familiares son el modelo de progreso por excelencia y se consideran uno de los elementos de mayor eficiencia social, generalmente tienen muy corta duración. Esto se debe a su compleja organización empresarial y a fenómenos específicos, tales como la divergencia de intereses de los miembros de la familia. Por ejemplo, frecuentemente las nuevas generaciones no están interesadas en ocupar una posición en laempresa, o existen malas relaciones entre familiares que dificultan la toma de decisiones por razones ajenas al negocio, lo que entorpece su continuidad. Dado lo anterior, surge el interrogante de cómo asegurar que las empresas de familia sean más estables y rentables.
Teniendo en cuenta que en Latinoamérica existe una tasa del 87% de extinción con el fallecimiento de fundadores de empresas familiares, la planeación anticipada del relevo generacional se hace cada vez más relevante.
El cambio generacional en la empresa familiar
Para poder entender cómo opera el cambio generacional y, más importante aún, cómo garantizar que se realice un adecuado relevo en la dirección de estas empresas, se debe entender el concepto de “cambio generacional”.
Estrategias para asegurar un cambio generacional exitoso
Protocolos de familia
Planeación tributaria en sucesiones
Acuerdo de Accionistas
Así se les conocen a los acuerdos paralegales entre accionistas, los que tienen por objeto regular el ejercicio de sus derechos, relaciones e intereses (adicional a los estatutos sociales), mediante reglas acerca de la administración de las empresas, operaciones entre partes relacionadas, enajenación de paquetes accionarios, exclusión de miembros, reglas de competencia, entre otras situaciones. Adicionalmente, estos acuerdos permiten establecer reglas para subsanar los conflictos que surjan entre los miembros de las empresas de familia, evitando abusos sobre los minoritarios. La validez de un acuerdo de este tipo no depende en ninguna medida de la cantidad de accionistas que lo suscriben, ni del monto de su participación en tales sociedades.
Siempre se recomienda a los miembros de las familias que han logrado desarrollar negocios prósperos que busquen regular el comportamiento de sus miembros en la familia y el comportamiento de estos en las empresas, usando las herramientas legales existentes que les permitan mantener un relacionamiento cordial (al saber qué se espera de cada miembro) y la continuidad de las unidades productivas, aun cuando los sucesores no deseen participar en la operación del día de las mismas (adoptar una administración profesional e independiente).
Proyecto de decreto de reglamentación de las sociedades de beneficio e interés colectivo
Aspectos preliminares de la Ley 1901 de 2018
El 18 de junio de 2018 se promulgó la Ley 1901 por medio de la cual se crearon las sociedades comerciales de beneficio e interés colectivo (BIC). Esta ley no crea un nuevo tipo societario, sino que decreta la creación de una nueva condición de sociedad. Según lo establecido en el articulo 2 de la ley, se entiende por una sociedad BIC aquella que además de actuar en pro del beneficio e interés de sus accionistas, realiza dentro de su objeto social actividades en procura del interés de la colectividad y el medio ambiente.
Con el fin de facilitar la implementación de la sociedades BIC, el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo presentó el proyecto de decreto reglamentario el cual regula, entre otros, los requisitos que se deben cumplir para adoptar la condición de BIC, los incentivos para las sociedades que adoptan esta condición y las consecuencias por el incumplemiento de deberes. Frente al decreto ya se recibieron comentarios, los cuales fueron incorporados al proyecto. Se estima que en los próximos meses se expida el decreto definitivo. A continuación presentamos un resumen de los aspectos más relevantes.
a) Requisitos para poder adoptar la condición BIC.
El proyecto de decreto reglamentario define los requisitos que deben cumplir las sociedades que decidan adoptar la condición de BIC (art. 2.2.1.1.7.), el cumplimiento de estos requisitos deberá ser verificado por las Cámaras de Comercio. Los requisitos son los siguientes: (i) que se incluya en la razón o denominación social la expresión “Beneficio e Interés Colectivo” o la sigla “BIC”; (ii) que el objeto social indique en forma clara y expresa las actividades de beneficio e interés colectivo que se pretenden desarrollar dentro del marco jurídico previsto; (iii) que la decisión sea aprobada teniendo en cuenta todos los requisitos exigidos en la ley y en los estatutos; (iv) que en los estatutos o en documento adjunto, conste una misión que incluya de manera expresa y clara el compromiso de procurar un impacto social y ambiental positivo como resultado de sus actividades empresariales y las políticas, modelos de gestión y manuales internos para el desarrollo de la misión por parte de sus empleados; y (v) que se relacionen en su objeto social las cinco dimensiones o categorías, respecto de las cuales se debe incluir al menos una de las actividades que se enuncian en la sección 5 del artículo 2.2.1.1.7 del proyecto de decreto (Modelo de negocio, modelo corporativo, prácticas laborales, prácticas ambientales, prácticas con la comunidad).
b) Beneficios para quienes se acojan a esta figura.
Una de las críticas que se le ha hecho a la ley 1901 de 2018 es que no se especificaron los incentivos para que las empresas se interesen en hacer el tránsito hacia la categoría BIC. Por esta razón, el Gobierno Nacional vía decreto aclaró cuales son dichos incentivos. A continuación hacemos un resumen:
- Consideración especial por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio con respecto de tarifas aplicables al registro de signos distintivos y nuevas creaciones (num. 1, art. 2.2.1.1.4.).
- Tratamiento tributario especial que consiste en una deducción de hasta del diez por ciento (10%) de las utilidades generadas y que sean efectivamente distribuidas en acciones a los trabajadores de la sociedad en el mismo año en que se genera la utilidad o en el periodo siguiente (num 2, art 2.2.1.1.4.).
- Acceso preferencial a líneas de crédito creadas por el gobierno nacional (num 3, art. 2.2.1.1.4.).
- Puntaje adicional en los procesos de contratación con el Estado (num 4, art. 2.2.1.1.4.).
c. Deber de efectuar reporte de gestión.
Teniendo en cuenta lo establecido en los artículos 5 y 6 de la ley 1901 de 2018, las sociedadesBIC deberán preparar un reporte de gestión en donde se indique la manera en que se han desarrollado las actividades expresamente incluidas dentro de su objeto social. El proyecto de decreto define el objetivo del informe y menciona más a profundidad cual debe ser el contenido del mismo. De esta manera, el proyecto de decreto menciona que dicho reporte debe incluir de forma cualitativa y cuantitativa el impacto positivo que durante el último ejercicio social han tenido sobre el modelo de negocio y las prácticas ambientales y sociales, entre otros. Por último, este reporte debe presentarse siguiendo el estándar independiente que sea elegido por la sociedad y que sea reconocido por la Superintendencia de Sociedades para la medición e impacto de las actividades de beneficio e interés colectivo. (art. 2.2.1.1.8. inc. 2).
d. Pérdida de condición (At. 2.2.1.1.13).
El proyecto de decreto establece las causales que generan la pérdida de la condición desociedad BIC. A continuación se describen dichas casuales:
- De manera voluntaria por parte de la sociedad, para lo cual se debe tomar dicha decisión por el órgano social competente y con las mayorías establecidas en la ley o los estatutos.
- En el evento en que se presente un incumplimiento reiterado del estándar independiente escogido por la sociedad para la medición e impacto de las actividades de beneficio e interés colectivo. Se considera como un incumplimiento reiterado, cuando se presenta cualquier tipo de incumplimiento en más de una oportunidad en un lapso de seis (6) meses o cuando se trata de una conducta continuada.
- Cuando la Superintendencia de Sociedades considere que el incumplimiento al estándar independiente sea grave. La gravedad del incumplimiento será medida teniendo en cuenta lo establecido en el artículo 50 de la ley 1437 de 2011.
Una vez perdida, la condición no podrá ser recuperada sino después de doce (12) meses. (2.2.1.1.13.).
Corte Constitucional se pronuncia sobre facultades de las Superintendencias
Mediante comunicado No. 11 del 10 de abril de 2019, referente a la Sentencia C-165/2019 del Magistrado Ponente Alejandro Linares Cantillo, la Corte Constitucional se pronunció sobre las facultades de la Superintendencia de Industria y Comercio (“SIC”) y la Superintendencia de Sociedades (“Supersociedades”) para realizar inspecciones, decretar y practicar pruebas, e interrogatorios, en el marco de sus facultades.
La Corte Constitucional declara la exequibilidad condicionada del numeral 4o del Artículo 59 de la Ley 1480 de 2011, también conocida como el Estatuto del Consumidor; los numerales 2o y 3o del Artículo 20 y el Artículo 21 (parcial) de la Ley 1778 de 2016, Ley Anticorrupción, en el entendido que estas facultades mencionadas pueden ejercerse siempre y cuando la SIC o la Supersociedades cuenten con la debida autorización por parte de un juez de la República.
Por analogía, esta interpretación podría extrapolarse a otras materias en las cuales estas Superintendencias ejerzan facultades similares. Los efectos de esta sentencia respecto de sanciones impuestas, investigaciones futuras o en curso deben analizarse en cada caso concreto.
En caso de cualquier duda puede comunicarse con Mauricio Jaramillo Campuzano (Socio) o Pablo Rabelly Mendoza (Socio).
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